4月的一天，就在上市公司年報(bào)披露如火如荼進(jìn)行之際，某電子上市公司獨(dú)董李明(化名)在朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)了一篇題為《年報(bào)季，獨(dú)董怎樣保護(hù)好自己？》的文章，并評論道：“康美案”后，獨(dú)董的第一次大考來了！

后來，十余家上市公司獨(dú)董對年報(bào)真實(shí)性持保留意見，一向被視作“花瓶”的獨(dú)董扎堆說“不”。

專家指出，雖然遭獨(dú)董“發(fā)難”的大多是ST公司，但從這一現(xiàn)象可以發(fā)現(xiàn)，獨(dú)董權(quán)責(zé)意識(shí)已開始覺醒。要推動(dòng)獨(dú)董真正勤勉盡責(zé)，關(guān)鍵是進(jìn)一步完善A股獨(dú)董制度，明晰權(quán)責(zé)邊界，加強(qiáng)履職保障。同時(shí)要看到，獨(dú)董制度要真正發(fā)揮效能，更依賴于上市公司治理水平的提升。

“康美案”漣漪陣陣

“前段時(shí)間，我參加了一家擬上市公司的IPO培訓(xùn)，跟其他幾位獨(dú)董交流后發(fā)現(xiàn)，在‘康美案’的影響下，獨(dú)董們的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)有了很大提升。更重要的是，獨(dú)董與上市公司一直以來那種‘心照不宣’的默契關(guān)系，正在發(fā)生微妙變化。”李明告訴中國證券報(bào)記者。

在2021年年報(bào)季大考中，這種微妙變化逐漸轉(zhuǎn)化為實(shí)際行動(dòng)。萊寶高科、ST愛迪爾、*ST中潛、*ST騰信、*ST網(wǎng)力、*ST東海A、ST奇信、*ST圣萊、*ST德威、*ST騰邦等十余家上市公司的獨(dú)董，紛紛對公司披露的2021年年報(bào)投下不信任票：無法保證年報(bào)內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

與往年零星的獨(dú)董“唱反調(diào)”相比，今年獨(dú)董們對公司年報(bào)投下不信任票的情況明顯增多。

萊寶高科與獨(dú)董蔣大興，更是圍繞年報(bào)展開了你來我往的多輪較量。在審計(jì)過程中，因?qū)δ陥?bào)真實(shí)性存疑，蔣大興向萊寶高科提出聘請會(huì)計(jì)師事務(wù)所或注冊會(huì)計(jì)師協(xié)助審閱年報(bào)，甚至愿意自掏腰包，但均遭拒絕。最后，蔣大興稱“我不得不對萊寶高科年報(bào)投出反對票，以表明自己的顧慮”，并憤而辭職。

“獨(dú)董們的‘覺醒’，一定程度上是‘康美案’產(chǎn)生的漣漪效應(yīng)。”武漢科技大學(xué)金融證券研究所所長董登新對中國證券報(bào)記者表示。比如，梳理公告發(fā)現(xiàn)，蔣大興對萊寶高科年報(bào)中的“南山工廠城市更新改造項(xiàng)目”第一次投出反對票，正是在“康美案”宣判的三天后。

去年11月12日，廣州中院就康美藥業(yè)虛假陳述案作出一審判決，52037名康美藥業(yè)投資者獲賠24.59億元。其中，5名曾任或時(shí)任獨(dú)董需承擔(dān)高達(dá)3.69億元的連帶賠償責(zé)任。“年薪十萬，賠償上億”，履職風(fēng)險(xiǎn)的極度凸顯深深震撼了“獨(dú)董圈”，倒逼獨(dú)董們不得不更加勤勉盡責(zé)。

“有康美案的前車之鑒，對這次年報(bào)的審閱是我干獨(dú)董10年來最細(xì)致的一次。”一位獨(dú)董告訴中國證券報(bào)記者，“即使有疫情影響，我和審計(jì)合伙人還是面對面或電話溝通至少6次，從審計(jì)計(jì)劃怎么制定、在預(yù)審中發(fā)現(xiàn)的異常事項(xiàng)、關(guān)鍵審計(jì)事項(xiàng)的審計(jì)，到最后審計(jì)意見的出具，可以說是到了事無巨細(xì)的程度。”

不過，應(yīng)該注意的是，除萊寶高科外，被獨(dú)董“發(fā)難”的基本上是ST公司。有中小投資者對中國證券報(bào)記者表示：“人都喜歡挑軟柿子捏，ST公司本就暴露很多風(fēng)險(xiǎn)，未來爆雷的風(fēng)險(xiǎn)也大。獨(dú)董們的表現(xiàn)，很難說到底是為了勤勉盡責(zé)，還是為了免責(zé)。”

“但堡壘都是從最薄弱的地方被攻破的，這至少是一個(gè)好的開始。”知名投行人士王驥躍對中國證券報(bào)記者表示。

防范兩種效應(yīng)

在年報(bào)季進(jìn)行過程中，一起獨(dú)董被罰案例又觸動(dòng)了市場的神經(jīng)。

*ST實(shí)達(dá)4月8日晚披露，公司2018年、2019年年度財(cái)務(wù)報(bào)告存在虛假記載，福建證監(jiān)局調(diào)查后認(rèn)定，相關(guān)當(dāng)事人未盡勤勉義務(wù)，擬對其進(jìn)行警告和罰款。

值得注意的是，5名獨(dú)董合計(jì)被罰184萬元，其中一名獨(dú)董上任僅8天便簽字保證年報(bào)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，結(jié)果被罰50萬元。

中國證券報(bào)記者注意到，2019年，*ST實(shí)達(dá)就因?yàn)?018年年報(bào)業(yè)績預(yù)告“大變臉”——從預(yù)盈671萬元到4671萬元變更為預(yù)虧2.67億元，遭到上交所紀(jì)律處分，時(shí)任獨(dú)董兼審計(jì)委員會(huì)召集人蔡金良正是在被通報(bào)批評之列。

于是，早在今年年報(bào)預(yù)告時(shí)，獨(dú)董們就開始對ST順利等“發(fā)難”，以防患于未然。

回到最初的問題：獨(dú)董應(yīng)如何做到勤勉盡責(zé)，保護(hù)好自己？

為避免“寒蟬效應(yīng)”，1月21日，最高人民法院發(fā)布關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定，規(guī)定了獨(dú)董免責(zé)的五種情形，包括“在簽署相關(guān)信息披露文件之前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會(huì)計(jì)、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的”等。

“要符合上述五種免責(zé)情形并不容易。”董登新告訴中國證券報(bào)記者，“因?yàn)橥ㄟ^判例會(huì)發(fā)現(xiàn)，獨(dú)董要真正免責(zé)，不但自己要勤勉盡責(zé)，而且要舉證說明自己確實(shí)勤勉盡責(zé)了。但是，在現(xiàn)實(shí)中，很多獨(dú)董要拿出足夠的精力正常履職就不容易了，還要證明自己勤勉盡責(zé)就更難了。”

他表示，除了獨(dú)董不“獨(dú)”、獨(dú)董不“懂”，不少獨(dú)董因精力分散很難真正做到勤勉盡責(zé)也常遭詬病。有研究顯示，約九成獨(dú)董每年在每家上市公司工作的時(shí)間在20天以內(nèi)，扣除參加股東大會(huì)和董事會(huì)的時(shí)間，77.33%的獨(dú)董每年在每家上市公司的工作時(shí)間不超過8天。

與之形成鮮明對比的是，李明表示：“我還在一家非上市國企擔(dān)任外部董事。按照有關(guān)規(guī)定，此類外部董事每年在公司的工作時(shí)間至少要達(dá)到30個(gè)工作日。國資委還設(shè)立了外部董事管理中心對此進(jìn)行考核。同時(shí)，國企外部董事和上市公司獨(dú)董的薪酬差不多，但國企外部董事的薪酬發(fā)放流程是先發(fā)基本薪酬，然后再根據(jù)考核結(jié)果發(fā)績效，以督促外部董事勤勉盡責(zé)。”

另外，在“康美案”的震懾下，也要警惕另一種意義上的不勤勉盡責(zé)的傾向。

“有些獨(dú)董為了在最大程度上免責(zé)，可能會(huì)‘質(zhì)疑一切’，也就是說只要存疑的地方，先否定再說，這就走向了另一個(gè)極端。”王驥躍表示，如果“花瓶”獨(dú)董成了“找茬”獨(dú)董，不但起不到提升上市公司治理水平的作用，反而會(huì)降低董事會(huì)的決策效率。

明晰權(quán)責(zé)邊界

在年報(bào)大考后，獨(dú)董與上市公司關(guān)系的再平衡引發(fā)市場持續(xù)熱議，特別是蔣大興對萊寶科技的“發(fā)難”。在市場對蔣大興的“較真”予以充分肯定的同時(shí)，萊寶科技關(guān)于“獨(dú)董的權(quán)力不能無限放大，否則工作流程很容易無法開展”的回應(yīng)同樣引發(fā)了不少投資者的共鳴。

對獨(dú)董與上市公司關(guān)系的這種微妙變化，李明告訴中國證券報(bào)記者：“康美案在提高獨(dú)董風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、倒逼獨(dú)董勤勉盡責(zé)的同時(shí)，實(shí)際上也在一定程度上使獨(dú)董與上市公司之間的信任關(guān)系破裂，這同樣不利于公司治理水平的提升。要完善A股的獨(dú)董制度，首先要明晰獨(dú)董的權(quán)責(zé)邊界。”

A股獨(dú)董制度的完善已在路上。

去年12月，證監(jiān)會(huì)副主席王建軍表示，證監(jiān)會(huì)將充分傾聽各方意見，與相關(guān)部門積極溝通、推動(dòng)系統(tǒng)完善，進(jìn)一步明晰獨(dú)立董事權(quán)責(zé)邊界，加強(qiáng)履職保障、完善責(zé)任機(jī)制，支持和督促獨(dú)立董事切實(shí)履行誠信勤勉義務(wù)，努力形成各方歸位盡責(zé)、市場約束有效的制度環(huán)境和良好生態(tài)。

今年1月，證監(jiān)會(huì)發(fā)布修訂后的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》規(guī)定，為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事事前認(rèn)可；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。向董事會(huì)提請召開臨時(shí)股東大會(huì)。提議召開董事會(huì)。獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢等。

“在明確獨(dú)董職權(quán)的同時(shí)，還要完善配套制度，充分保障獨(dú)董履職條件。”王驥躍表示，比如最高法發(fā)布的關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定，就明確了上市公司虛假陳述侵權(quán)民事賠償中獨(dú)董的法律定位、過錯(cuò)認(rèn)定及免責(zé)抗辯等相關(guān)問題。

另外，專家建議，在健全提升獨(dú)董履職效能的長效機(jī)制方面，可引入聲譽(yù)機(jī)制等，建立獨(dú)董履職評價(jià)獎(jiǎng)懲機(jī)制并與人才庫和誠信檔案相關(guān)聯(lián)。“建立獨(dú)董履職的科學(xué)履職標(biāo)準(zhǔn)和客觀考核機(jī)制，獨(dú)董的薪資津貼要根據(jù)履職考核結(jié)果差異化發(fā)放。”同時(shí)擔(dān)任多家A股和H股公司獨(dú)董的學(xué)者尹曉冰表示。

“牽一發(fā)而動(dòng)全身”。獨(dú)董制度改革涉及方方面面，完善獨(dú)董制度改革需證券監(jiān)督管理部門、司法部門、相關(guān)部委、行業(yè)自律協(xié)會(huì)等共同推動(dòng)。有效發(fā)揮獨(dú)董制度的作用，有利于上市公司治理水平的提高，也依賴于上市公司治理水平的提高。